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“禁赛”期限与较大数额罚款冲突吗

2019-12-27 10:03:14  来源:中国金融商报     编辑:LIZHENG

有问有答

“禁赛”期限与较大数额罚款冲突吗

■ 本报记者 杨文君

问题

M企业被列入“政府采购严重违法失信行为记录名单” ,财政部门对其的处罚决定为:“自本处罚决定书生效之日起一年内禁止参加政府采购活动,处以本次项目采购金额千分之五的罚款(罚款金额属于当地的较大数额罚款)”。一年的“禁赛”期限刚刚届满,此时,M企业参与某公开招标项目的投标,投标文件里放置了无重大违法记录的声明函。根据《中华人民共和国政府采购法》(以下简称《政府采购法》)第二十二条第五项的规定,供应商参加政府采购活动应当具备一定的基本条件,比如,参加政府采购活动前三年内,在经营活动中没有重大违法记录。那么,M企业是否构成虚假应标或者是提供虚假材料谋取中标?

回答

存在上述疑问的从业者不在少数,为了解答这一问题,记者向提问者们进一步了解情况后发现,该问题可以拆解为两个步骤加以解决。

第一问:按照《政府采购法》第二十二条第五项的规定以及财政部门对M企业的处罚决定,M企业是自处罚决定书生效之日起一年内不得参与政府采购活动,还是自处罚决定书生效之日起三年内不得参与政府采购活动?

“应当是一年。”厦门市财政局条法处处长林日清告诉记者,因为这是经过行政处罚程序认定的,如果限定期限存在歧义时,应采用对相对人较为有利的解释。

林日清进一步解释道:“如果认定为三年,实际上就推翻了一年的行政处罚。行政处罚是依法做出的,在没有被撤销之前,是合法有效的。”

对此,海南菲迪克招标咨询有限公司彭时明也持有相同观点,并指出,M企业过了处罚期限,处罚期之外,应当被视为正常的供应商,如果再追究“违法记录”,相当于叠加处罚,不合理也不合法。

第二问:上述问题中的情况,M企业是否构成虚假应标或者以虚假材料谋取中标?

“首先应明确是谁把M企业纳入了‘黑名单’”上海市政府采购中心高级工程师秦志龙向记者介绍,实践中,采购人或者代理机构目前是以“信用中国”和“中国政府采购网”上的信息为依据,同时还会关注企业具体是因为什么原因被纳入“黑名单”?不同的情况,认定结果也不一样,如果供应商的违规行为不属于重大违法记录的界定范围,供应商就不构成虚假应标,或者是提供虚假材料谋取中标。

“是的,要视具体情况而定。”林日清也认为,如果处罚机关事先告知M企业,其罚款金额属于较大数额罚款,M企业可以申请听证,从而可以推定供应商知晓此前的行为属于重大违法行为,并进一步认定其以虚假材料谋取中标。

此外,彭时明表示,以上讨论的范围都是界定在“禁赛”期限已经届满,如果处罚期限尚未届满,对M企业可以不做虚假认定,直接判定其不具备供应商的基本条件即可。

法律链接

《中华人民共和国政府采购法》

第二十二条供应商参加政府采购活动应当具备下列条件:

(一)具有独立承担民事责任的能力;

(二)具有良好的商业信誉和健全的财务会计制度;

(三)具有履行合同所必需的设备和专业技术能力;

(四)有依法缴纳税收和社会保障资金的良好记录;

(五)参加政府采购活动前三年内,在经营活动中没有重大违法记录;

(六)法律、行政法规规定的其他条件。

采购人可以根据采购项目的特殊要求,规定供应商的特定条件,但不得以不合理的条件对供应商实行差别待遇或者歧视待遇。

《中华人民共和国政府采购法实施条例》

第十九条政府采购法第二十二条第一款第五项所称重大违法记录,是指供应商因违法经营受到刑事处罚或者责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额罚款等行政处罚。供应商在参加政府采购活动前3年内因违法经营被禁止在一定期限内参加政府采购活动,期限届满的,可以参加政府采购活动。

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